Controllo pubblico congiunto e indiretto: riflessioni su una nozione di confine tra diritto societario e conformazione pubblicistica nel Testo unico in materia di società a partecipazione pubblica
Sommario: 1. La riconducibilità del controllo congiunto e del co-controllo nella nozione di società in controllo pubblico di cui all’art. 2, lett. b) e m), del Testo unico in materia di società a partecipazione pubblica. – 2. Le fattispecie di controllo rilevanti ai sensi dell’art. 2, comma 1, lett. b), del Testo unico in materia di società a partecipazione pubblica. – 2.1. Il rinvio all’art. 2359 c.c. – 2.2. Le fattispecie di controllo pubblico di cui all’art. 2, comma 1, lett. b), secondo periodo, del Testo unico in materia di società a partecipazione pubblica. – 3. Il controllo pubblico indiretto. – 4. Cenni conclusivi.
Abstract: Il contributo mira ad indagare la possibilità di ricondurre nella nozione di società in controllo pubblico di cui all’art. 2, comma 1, lett. b) e m), del Testo unico in materia di società a partecipazione pubblica, le fattispecie del controllo pubblico congiunto e indiretto. Con riferimento alla prima, sulla scorta della distinzione che la dottrina giuscommercialistica ha tracciato tra controllo congiunto in senso proprio, controllo concorrente, co-controllo e controllo solitario da sindacato, si è cercato di individuare le condizioni in presenza delle quali una società partecipata da una pluralità di pubbliche amministrazioni possa essere considerata in controllo pubblico ai sensi del Testo unico in materia di società a partecipazione pubblica. In relazione alla fattispecie del controllo pubblico indiretto, che viene in rilievo ogniqualvolta una o più amministrazioni controllino una società attraverso i voti in essa detenuti dalle proprie controllate, si è evidenziato come, in concreto, possano verificarsi dei casi di propagazione del controllo pubblico rispetto ai quali la riconducibilità nei confini tracciati dalla definizione di cui all’art. 2, comma 1, lett. b), del Testo unico in materia di società a partecipazione pubblica, appare tutt’ora incerta.
This paper aims to examine the possibility of including the cases of joint and indirect public control within the concept of a publicly controlled company as defined in Article 2, paragraph 1, subparagraphs (b) and (m), of the “Testo unico in materia di società a partecipazione pubblica”. With regard to the former, based on the distinction that commercial law doctrine has drawn between joint control, concurrent control, co-control, and individual control through shareholders’ agreement, an attempt has been made to identify the conditions under which a company where multiple public administrations hold stakes may be considered under public control within the meaning of the “Testo unico in materia di società a partecipazione pubblica”. With regard to the case of indirect public control, which arises whenever one or more administrations control a company through the voting rights held in it by their subsidiaries, it was highlighted that, in practice, there may be cases of propagation of public control where it remains uncertain whether such cases fall within the boundaries set by the definition in Article 2, paragraph 1, letter b), of the “Testo unico in materia di società a partecipazione pubblica”.